СМЕНА ЛИЧНОГО ЗАКОНА КОМПАНИИ: ПРЕИМУЩЕСТВА И ПРАКТИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ

I. Введение

На сегодняшний день смена личного закона компании или, как ее называют на иностранный манер, – «редомициляция» - стала важным инструментом для защиты прав как самой компании, так и ее акционеров, участников и инвесторов. Особенно ярко это выразилось в период давления со стороны иностранных государств.

Механизм получил популярность среди ведущих IT и финтех компаний. МКПАО «ТКС Холдинг» («Т-банк») и МКПАО «ВК» уже прошли процесс изменения личного закона. В ближайшее время планируют редомициляцию другие технологические гиганты — например, Ozon и Headhunter.

Личный закон компании определяет ключевые вопросы её деятельности, в том числе порядок приобретения ей прав и внутренние отношения между ее участниками (акционерами). Правовой смысл смены личного закона заключается в изменении применимого права, при этом сохраняются корпоративные правоотношения и связь с имуществом.

Среди коммерческих причин смены личного закона можно выделить следующие основные:

невозможность управлять российскими активами через иностранный холдинг из-за недружественных действий секретарей и директоров;
особый порядок выплаты дивидендов, связанный с валютными ограничениями.

В российском правопорядке смена личного закона юридического лица тесно связана со статусом международной компании («МК»), процедура получения которого будет описана далее.

II. Особенности получения статуса МК

Редомициляция предполагает исключение компании из регистрационного реестра изначальной юрисдикции и перенос её в новую. Этот механизм был создан для деофшоризации, но показал свою эффективность во время санкций. Его важным требованием является наличие законодательного регулирования редомициляции как в базовой, так и в целевой юрисдикциях.

На практике сложились два сценария «переезда» - с исключением компании из иностранного реестра («согласованная») и без исключения («принудительная»). Это стало возможным из-за того, что российские администраторы специальных административных районов (САР) проверяют исключение «переезжающей» компании из иностранного реестра не на момент подачи заявки, а только через 2 года во время ревизии. В результате, компания могла как согласовывать свой переезд с иностранным регистратором, так и оставлять этот вопрос «подвешенным», что в итоге приводило к принудительному исключению из иностранного реестра.

При «принудительной» редомициляции стоит учитывать следующие факторы риска:

если ранее иностранные регистраторы могли исключить компанию из реестра постфактум после «переезда» в Россию, то сейчас регистраторы (как минимум, кипрские) стали жестче контролировать последовательность соблюдения процедуры;
возникает вероятность принудительной ликвидации зарубежной компании, дальнейшей реализации принадлежащего ей иностранного имущества и распределения дохода от нее зарубежным кредиторам;
в санкционное законодательство ЕС было введено новое основание: содействие принудительному переезду компаний из стран-участниц ЕС, которое может привести к введению санкций против бенефициаров или директоров МК.

Инкорпорация, в отличие от редомициляции, не требует ликвидации компании в иностранном государстве и в принципе допустимости редомициляции согласно иностранному правопорядку. Это чрезвычайный механизм, разработанный для публичных компаний. Его результатом становится создание в России дублирующей МК при сохранении юридического лица в изначальной юрисдикции. Именно этот механизм был использован МКПАО «Яндекс».

Отдельный случай – смена холдинга компании, имеющей статус экономически значимой организации (ЭЗО). Такой «переезд» не является сменой личного закона, поскольку меняется сам холдинг в цепочке владения, а не его юрисдикция. Механизм представляет собой особый интерес, но находится за рамками данной статьи.

III. Практические аспекты редомициляции и инкорпорации

Редомициляция и инкорпорация привлекательны для предпринимателей, стремящихся защитить свои компании. Однако эти процедуры могут иметь неочевидные недостатки, о которых поговорим ниже.

1. При инкорпорации необходима отдельная передача активов

С даты государственной регистрации МК в порядке редомициляции ей принадлежат права и она несет обязанности иностранного юридического лица, включая исключительные права, права из разрешительных актов государственных органов и корпоративных соглашений. Таким образом, созданное юридическое лицо автоматически получает права в отношении всех активов своего иностранного предшественника (обязанности, соответственно, также переходят).

Инкорпорация не предполагает такого автоматизма. Например, МКПАО «Яндекс» была зарегистрирована в специальном административном районе в конце декабря 2023 года, а сделка по передаче активов была согласована со всеми заинтересованными сторонами лишь в мае 2024 года.

2. МК обладают гибкостью в управлении, но это сопряжено с ограничениями

Редомициляция позволяет сохранить подчинение устава компании иностранному праву и не применять к ней отдельные положения российского корпоративного законодательства. Это особенно важно для компаний, желающих сохранить правовую среду, к которой они привыкли, и пройти адаптацию к новым юридическим требованиям в более комфортных условиях.

Регистраторы САР с пониманием относятся к невозможности изменить устав иностранной компании, поэтому допускают применение иностранного законодательства даже без включения в устав отдельной оговорки.

Вместе с тем механизмы применения иностранного права не лишены недостатков:

МК может руководствоваться иностранным правом только до 2039 года. Вполне вероятно, что этот срок будет изменен, учитывая, что он вводился в 2018 году еще до изменения международной обстановки;
Нет четкого понимания, к каким именно корпоративным правоотношениям применяется иностранном право. САР толкует «корпоративные правоотношения» как исключительно отношения между участниками, поэтому существует риск неприменения иностранного права к отношениям с директором или с МК.

Данный подход актуален только для редомицилированных компаний. Вновь созданные МК априори не предполагают возможности подчинить вопросы своей деятельности иностранному праву. Для них законодатель предусмотрел свой перечень особенностей корпоративного управления, в том числе:

Избрание совета директоров без кумулятивного голосования;
Избрание отдельных членов совета директоров без переизбрания всего его состава;
Разные сроки и (или) объем полномочий отдельных членов совета директоров, включая множественность голосов и право вето;
Возможность передачи полномочий членом совета директоров (наблюдательного совета) международной компании другому его члену.

Помимо этого, для любых МК предусмотрены «многоголосые» акции и право выпускать акции разных типов, что создает больше гибкости в управлении и распределении акционерного капитала, что может быть критически важно для привлечения инвесторов и обеспечения контроля над компанией.

Подчеркнем, что текущее управление МК по большинству вопросов не отличается от российских юридических лиц: сотрудники компании будут также взаимодействовать с налоговой службой и иными государственными органами, готовить стандартные документы.

3. МК получают налоговые льготы, но они могут быть несопоставимы с льготами оффшоров, кроме того, МК требуют дополнительных инвестиций

Законодатель предусмотрел для международных компаний налоговые льготы. Однако, претендовать на них могут только те МК, которые созданы в результате редомициляции и одновременно отвечают критериям «международной холдинговой компании» («МХК»):

Иностранная организация была создана до 1 марта 2022 года, и с даты ее создания до даты регистрации МК прошло не менее 3 лет;
Лица, прямо/косвенно владеющие более 75% долей участия в компании, должны контролировать компанию по состоянию на 1 марта 2022 год;
Компания подала в налоговый орган в течение 15 дней после редомициляции, последнюю финансовую отчетность с положительным аудиторским заключением и информацией о ее бенефициарах.

Для таких МК ставка налога на прибыль по получаемым процентам, роялти и дивидендам снижена до 5% вместо обычных 20% (проценты, роялти) и 13% (дивиденды). Кроме того, при выполнении определенных условий МК могут воспользоваться нулевыми ставками по дивидендам и доходам от продажи акций или долей в компаниях.

Тем не менее российское законодательство может не предоставлять всего объема налоговых преимуществ офшорных юрисдикций. Бизнесу стоит взвешивать риски блокирования операционной деятельности и налоговые издержки после «переезда» компании в Россию.

Для МК возникают и новые инвестиционные расходы:

Как при инкорпорации, так и при редомициляции МК необходимо принять на себя обязательства по осуществлению инвестиций на территории РФ в размере не менее 50 млн рублей. Такой инвестиции может быть даже вклад в уставный капитал аффилированной компании, однако это не всегда выгодно с точки зрения налогов и не всегда возможно из-за того, что МК может быть холдингом, созданным исключительно для владения какими-либо активами (например, яхтой).
Учредители обязаны дополнительно передать создаваемому хозяйственному обществу имущество стоимостью не менее 800 млн рублей.

4. Процесс регистрации МК в САР РФ занимает кратчайшие сроки

Процесс регистрации в САР отличается высокой скоростью, позволяя компаниям оперативно осуществить «переезд», минимизировав простои в деятельности.

Сроки редомициляции составляют:

1 неделя — для МКООО;
От 1 месяца — для МКАО;
От 1,5 месяцев — для МКПАО.

Сроки инкорпорации зависят от организационно-правовой формы и сопоставимы со сроками учреждения российских обществ.

МК также освобождены от получения предварительных согласий в порядке законов о защите конкуренции и иностранных инвестициях, что в некоторых случаях упрощает процедуру и ускоряет начало деятельности.

Однако описанные выше сроки касаются только российской части. Согласованная с иностранным регистратором редомициляция не всегда является быстрым и гарантированным процессом. Иностранная часть может затянуться и в некоторых случаях занимать до полугода или даже больше:

Процедура ликвидации зарубежной компании происходит не ранее установленных иностранным законодательством сроков и, как правило, требует уведомления и согласия кредиторов;
Ликвидация в иностранной юрисдикции во многих случаях невозможна без согласованных действий акционеров и директоров (зачастую требуется изменение устава, принятие и воплощение в жизнь решений, взаимодействие с регистратором). Нередко потребность в редомициляции возникает когда иностранные директора саботируют процесс и требуется их замена. Для этого нужно согласие в стане акционеров, чего бывает сложно достичь;

Также следует учитывать, что перед редомициляцией иностранные акционеры могут захотеть выйти из компании, чтобы не иметь связей с российской юрисдикцией (например, так было в Ozon). Это может повлечь необходимость согласования сделок с российским регулятором, что существенно увеличит сроки всей процедуры. Публичным компаниям также необходимо оценить последствия приостановки торгов из-за конвертации депозитарных расписок в акции МКПАО, как это случилось, например, с расписками VK.

5. МК не является валютным резидентом и освобождена от валютного контроля РФ, что упрощает расчеты с иностранными кредиторами

Статус валютного нерезидента, который следует из пп. е.1) п. 7) ч. 1 ст. 1 Федерального закона № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» от 10 декабря 2003 года, освобождает МК от валютного контроля, дает возможность хранить средства на счетах в зарубежных банках и позволяет без ограничений переводить рубли и иностранную валюту между своими зарубежными счетами и счетами в российских уполномоченных банках.

6. Статус МК дает конфиденциальность перед отдельными категориями потребителей информации

Международные компании вправе не раскрывать в ЕГРЮЛ информацию о своих директорах и участниках (акционерах). Несмотря на это, российские государственные органы доступ к такой информации имеют, что невыгодно отличает МК от режима конфиденциальности, который действовал при нахождении компании в иностранной юрисдикции, где для получения данных участников (акционеров) российским государственным органам требовалось направление специализированного запроса, и такая информация раскрывалась только при наличии международного соглашения и не во всех случаях.

7. МК получает защиту в российских судах

В условиях санкционного давления российские суды лучше обеспечивают реализацию права на судебную защиту. Так, привлечение экспертов и представителей не будет затруднено рисками их отказа из-за российских паспортов основателей МК.

Несмотря на это, МК в любом случае остается зависимой от иностранного права.

Права и обязанности, не связанные с российским законом, переходят от прежней иностранной компании к МК на дату исключения из иностранного реестра, и этот процесс регулируется законами иностранного государства, а не российским законом о международных компаниях, несмотря на то, что из положений самого российского законодательства следует обратное.

В связи с этим иностранные суды могут признавать свою юрисдикцию в спорах, предметом которых выступают активы МК, особенно в случаях инкорпорации и «принудительной» редомициляции. Это создает риски изъятия имущества бенефициаров, директоров и самой МК.

8. УК настроены лояльно по отношению к резидентам САР

Связующим звеном в процедурах редомициляции и инкорпорации является управляющая компания САР («УК»). В отличие от иностранных сервис-провайдеров, представители УК содействуют по вопросам регистрации и управления международной компании, в том числе консультируют по юридическим вопросам.

Несмотря на общую лояльность сотрудников УК, централизаций функций регистратора только на двух компаниях хоть и имеет социально-экономическое обоснование, но может создавать трудности для юристов и бизнесменов:

САР расположены в географически отдаленных регионах (Калининград и Приморский край), при этом офисы международных компаний необходимо регистрировать только в них, что создает дополнительные издержки на управление;
Введение западными странами санкций против ключевых финансовых институтов (НРД, НКЦ) создает предпосылки ограничительных мер и против самих САР, учитывая особенно содействие САР по «переезду» в Россию. Введение санкций против САР повлечет автоматическую «токсичность» всех их резидентов из-за связей с подсанкционным лицом в базах (например, World-Check).

Заключение

Смена личного закона компании, будь то через редомициляцию или инкорпорацию, является эффективным инструментом в условиях санкционного давления и нестабильной внешнеполитической обстановки. Механизм позволяет компаниям сохранить контроль над своими активами и обеспечивать их стабильное функционирование.

УК специальных административных районов в России прилагают все разумные усилия для возвращения российских компаний в отечественную юрисдикцию. Однако они не могут нарушать законодательство или воздействовать на иностранных регистраторов, не желающих содействовать «переезд».

В силу несовершенства российского законодательства некоторые компании предпочитают сменить одну иностранную юрисдикцию на другую. Например, Fix Price сменил БВО на Кипр и ОАЭ, а Полиметалл — Джерси на Казахстан.